股东失权制度的立法考察

对比《公司法修订案》第五十二条与《公司法解释三》第十七条可以发现，《公司法修订案》第五十二条删除了“抽逃全部出资”的表述，增加了异议股东三十日内提起诉讼的权利。而且，“股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资”与《公司法解释三》中“未履行出资义务”适用范围更为广泛。未按照公司章程规定履行出资义务则包含了未履行出资义务和未全面履行出资义务两种情形。

《公司法修订案》第五十二条存在的若干问题

如上所述，《公司法修订案》第五十二条较《公司法解释三》第十七条进行了一定程度的细化，但是仍存在问题。

1.失权决定是否应对失权股权设定前置条件

在股权存在司法冻结或质押的情况下，公司董事会能否直接作出失权决定并通知失权股东。笔者认为，失权通知仅是公司行使权利的一种方式，公司还可以通过诉讼等要求股东履行出资义务。在股权存在司法冻结或质押的情况下，为避免对相关权利人的利益造成损害，并造成权利、财产秩序的混乱，在股权已被冻结或质押的情况下，应不允许公司董事会直接作出失权决定。

2.股东失权是否应当设置征求公司债权人意见的前置程序

失权决定虽然系公司内部的行为，但会对公司外部的债权人产生影响，因此有观点认为公司宣告失权前应当设置征求公司债权人意见的前置程序。反对观点则认为《公司法》的职能不仅限于维护债权人的合法权益，活跃市场交易，促进商事活动的效率也是《公司法》的应有之义（甚至更为优先）。如果公司做出失权决议需要征求公司债权人意见，那么该制度将名存实亡，因为债权人基于自身债权实现的需要，一定会对失权决议表示反对，毕竟“担保”总是多多益善。

笔者认为股东失权虽无需征求公司债权人意见，但鉴于失权决议对公司债权人利益的潜在影响，公司董事会在作出失权决议时，应当优先考量其他途径，如通过诉讼程序催交股东出资，维护公司及债权人利益。而且，失权通知应当在市场监督管理部门进行公告，未经公告的，失权股东仍应在未缴纳出资范围内对公司债务承担补充责任。

3.公司债权人、其他股东能否对股东失权提出异议或申请撤销失权通知

《公司法修订案》规定了异议股东三十日内的诉讼权利。除异议股东外，公司债权人及其他股东能否提出异议或申请撤销失权通知。笔者认为应当允许公司债权人在市场监督管理部门公告失权决议后提出异议或申请撤销失权通知。

目前，《公司法修订案》未规定股东失权决议需履行特别程序，即章程如无特别约定，适用董事会一般决议规则。《公司法司法解释三》中也未规定股东除权需股东会履行特别程序。《公司法司法解释三理解与适用》认为“公司作出股东除名行为，不属于《公司法》规定的特别事项，如果章程并没有特殊规定，经代表1/2以上表决权的股东通过即可”。[5]

笔者认为基于股东失权的严厉性及对公司债权人的影响，一方面应当增设董事会决议特别程序，如董事会三分之二以上表决通过；另一方面还需赋予公司债权人及其他股东提出异议或申请撤销的权利。如董事会决议失权，而代表2/3以上表决权股东拒绝减资且被失权股权无股东或第三人受让的情况下，按现有的制度设计，其他股东将按出资比例足额缴纳相应出资。此时，如其他股东不同意按比例缴足相应出资，应有权利要求公司撤销失权通知，要求未履行出资义务的股东履行出资义务，充实公司资本。

4.股东失权后，公司债权人能否要求被失权股东承担补充责任

对于该问题，《公司法解释三》第十七条已经给出了“附条件的答案”，该条规定：“在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。”

笔者认为，该制度安排能够较大程度的保护债权人的利益。具体来说，在股东失权、公司减资的情形下，公司债权人可以要求公司提供担保或提前清偿债务。在股东失权后转让股权的情境下，在第三人缴纳相应的出资之前，失权股东仍应对公司债务承担补充责任。该制度安排较为有效地避免了“失权股东将股权转让给无出资能力股东进而损害债权人利益”情况的发生，因为失权股东是否承担补充赔偿责任不以股权变动作为依据，而是以受让股东是否实际出资作为标准。

5.股权转让是否需要失权股东的确认

失权通知发出后，失权股东便丧失其未缴纳出资的股权。在其未履行变更登记手续前，不具有对抗第三人的效力，但对于公司及其他股东之间，应当产生拘束力。失权股权转让给现有股东或对外转让的情况下，是否需要失权股东的确认。如果不需要失权股东的确认，失权股东若提起异议诉讼，股权转让是否需要等诉讼结果后再予施行。

笔者认为，失权通知后，失权股东丧失对应未出资的股权，该失权通知的效力范围仅限于公司和失权股东；如失权股东没有异议，则需配合办理后续手续，如有异议，则应当在接到失权通知之日起三十日内提起诉讼。失权股权如有转让等行为，仍需要失权股东的确认。

6.六个月的期间是否可以中止或中断

如失权股东在三十日内提起诉讼，该种情况下，失权股东必然不会配合办理失权股权的依法转让或减资等手续，其他股东如要案出资比例缴足出资，六个月的期间是否可以中止或中断。

笔者认为，为避免对相关权利人的利益造成损害，并造成权利、财产秩序的混乱。如失权股东提起异议诉讼，六个月的期间可以参照诉讼时效进行中止或中断。

7.异议股东诉讼结果与失权后果的处理

如异议股东提起诉讼，对于失权股权的转让、减资注销等措施，市场监督管理部分是否应当根据诉讼结果予以办理。如果市场监督管理部门不关注诉讼结果，有可能会导致股东失权的事实与诉讼结果相矛盾，又面临无法恢复原状或不能完全恢复原状的情形。笔者认为，市场监督管理部门在处理股东失权的变更登记时，应当充分考虑该制度对异议股东及其他权利人的影响，设置合理的变更登记、公示公告制度。

8.其他股东的认定范围

如公司设立后又通过增资程序加入了新股东，发起股东未按公司章程规定的日期缴纳出资，此时第五十二条中规定的其他股东仅限发起股东，还是也包含增资股东。从第五十二条的文意理解，其他股东应当指失权通知发生时公司的股东，既包括发起股东，也包括增资股东。但对于增资股东而言，其不需对失权股东未出资义务承担责任，也不想按比例缴足失权股权的出资，其该如何保障自己的权益。

笔者前文已介绍其他股东的异议制度，此时增资股东可以行使该权利，要求公司董事会选择更为合适的维权途径，既能保障公司利益，又能兼顾公司债权人和其他股东利益。

9.股东失权后是否可以免除失权股东的发起人责任

若失权股东为发起股东，根据《公司法修订案》第五十条、第九十九条之规定，该失权股东还需对其他股东未按章程实缴出资，或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的，在出资不足的范围内承担连带责任，股东失权后是否可以免除失权股东的发起人责任。

【参考文献】

 5.同上。